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-典型案例 小仪失业后，一直在积极找工作。某日，在浏览某求职网站的时候，小仪发现了一条某信息咨询公司的招聘广告。广告写明：岗位———市场推广员；用工形式———劳动合同制员工；薪水———每月底薪1600元人民币，并根据业绩另有提成。小仪看了觉得非常适合自己，立刻就把公司的招聘广告打印了下来，并按上面的联系方式，与这家公司联系。经过 简单的面试后，被该公司正式录用。 在短暂培训之后，公司拿出了一份为期一年的《市场推广代表合作协议》，要求包括小仪在内的其他员工签字。小仪一看内容，其中约定了工作岗位；业绩提成等内容，想到招聘广告里提到的“根据业绩另有提成”，便爽快的签了字。一晃半年过去了，公司一直没有支付小仪每月1600元的工资，更没有为他缴纳社会保险费。 小仪找公司交涉，公司却说已与他签订了《市场推广代表合作协议》，所以他是公司的“代理商”而非签有劳动合同的员工，不存在劳动关系。不符合缴纳社会保险费的条件。 小仪听了非常气愤。向公司出具了当初打印的招聘网站上公司发布的招聘广告，指出里面明明白白地写着招收“劳动合同工”，怎么能说自己是“代理商”呢？但公司强调，招聘广告在法律上属于“要约邀请”，不具有法律上的约束力，双方的法律关系还是要以最终达成的协议为准，因此双方就是业务代理关系。 几经交涉无果，小仪只能向区劳动争议仲裁委员会提出申请，要求公司支付拖欠的工资，补办招退工手续。本案最终在法院的调解下，以公司为小仪补发工资和补办社会保险告终。 -案例点评 招聘广告到底是什么性质 “找工作，看广告”已经成为了求职的首选渠道，那么招聘广告到底是什么性质？劳动者要注意些什么呢？ 对于广告，法律认为它不是合同，而是希望别人来与自己签订合同的一个邀请，所以一般广告对发出人并不产生法律约束力。根据我国合同法的规定,所谓“要约”是指向特定人发出的建立合同的意思表示，只要被要约人承诺了，合同就成立了。“要约”有两个条件，一是内容具体明确；二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。如果，承诺对要约的内容提出修改，那就不是承诺而是发出了新的要约。本案中提到的“要约邀请”是指邀请别人向自己发出要约的意思表示，最典型的就是广告。因此，广告中经常有一些夸张的表示，以吸引别人向自己要约。但是法律同时规定，如果内容十分具体、明确，就应该认为是“要约”，即合同中的主要条款、内容已经具备了，比如价格。 本案中公司发布的招聘广告属于要约。参照《合同法》的规定，在招聘广告中已经包含了岗位是业务代表、月薪1600元，并有业绩提成。这事实上已经包含劳动合同的主要内容，非常具体、明确，应当是“要约”而不是“要约邀请”。 反过来，如果小仪与公司是业务代理关系，应该具有一定的资格，如经营资格。显然，小仪不具有这样的资格，他与公司之间不能建立业务代表关系。也就是说，小仪与公司之间是劳动关系。从事实劳动关系构成的法律认定要件来看也是符合的。一看劳动报酬，尽管本案的诉讼请求之一就是支付劳动报酬，但是很明显，如果单位不拖欠的话，还是应该支付他报酬的。二看管理，公司对小仪的管理行为应该也是有的。三看名义，小仪作为公司的业务代表当然是以公司的名义推广业务。公司与小仪实际已经按照劳动关系来做了。 同时，本案确实也存在一定的复杂性。在此提醒劳动者，在签订合同的时候要慎重，看清楚合同再签名。 -法规提示 招聘内容应该包含劳动合同的主要条款 根据市劳动和社会保障局的有关规定，用人单位的招聘行为是受到劳动保障行政部门监管的。主要有两种方式：一、委托职业介绍所发布招聘信息；二、经劳动保障部门同意，自行发布。 用人单位如委托职业介绍机构发布招聘信息，需要出示单位介绍信、劳动保障年检手册、营业执照(副本)或其他法人登记文件、招聘简章和经办人身份证件。其中，招聘简章必须具备：(一)单位的所有制性质；(二)工种岗位要求；(三)用工形式、劳动报酬、福利待遇和劳动保护；(四)单位的固定和法定地址、电话、联系人等信息。用人单位但经劳动保障行政部门审核同意，利用报刊、广播、电视等新闻媒介或其他形式发布招聘广告的，须提供：(一)单位行政介绍信、劳动保障年检手册和单位法人代码证书；(二)营业执照副本；(三)招聘广告文书。其文本中也应包含类似于上述招聘简章的内容。 可见，招聘广告的内容应该是具体的，应该包含劳动合同的主要条款。这主要体现了劳动法对劳动者的保护，防止用人单位利用招聘广告欺骗劳动者。让劳动者可以看着明白，选得放心。因此，用人单位发布的招聘广告应该是要约。 -特别提醒 招聘广告是“呈堂证供” 小仪当初打印下来的公司的招聘广告，后来成为了小仪打官司时重要的呈堂证供。对他最终维护自己的权利起到了重要的作用。其实，不仅是遇上小仪这样的事，需要保留招聘广告，对所有通过招聘广告求职的劳动者来说，保留招聘广告的意义在于： -保留招聘广告可以说明，自己是用人单位雇佣的。 我们栏目去年曾介绍的一案，即是某劳动者在某招聘会现场结识了，某公司正在招聘的公司副总。其后便开始在该公司工作，未签订劳动合同。此后，双方因工资纠纷，发生劳动争议。公司却提出该劳动者非公司员工，系该副总个人雇佣，与公司无关。因无招聘广告作证，劳动者最终输掉了官司。 -保留招聘广告以明确，用人单位的录用标准。 根据《劳动法》的有关规定，用人单位在试用期内解除与劳动者的劳动关系，就必须证明其不符合录用标准，而招聘广告的内容也可作为“录用标准”。因此，劳动者应注意保留招聘广告，并充分了解其中的内容，尤其在试用期内，要严格照章行事。 -保留招聘广告以明示，劳动合同条款。 有些用人单位在招聘的时候，有各种各样的承诺，如出国培训、住房补贴等等。但在正式签订劳动合同的时候，往往就不见踪影了。 因此，劳动者应保留招聘广告，在于公司交涉的时候，也有个说法。 |
